Меню

Новости


Споры между управляющими и ресурсоснабжающими организациями
Работник открыл больничный в день увольнения по инициативе работодателя: что делать?
Комиссия за открытие кредитной линии с позиции ВАС РФ
Игра по-крупному
Нет доходов без расходов. О расчете размера необоснованной налоговой выгоды

Главная страница >> Юридические статьи >> О некоторых особенностях договора инвестиционного товарищества

О некоторых особенностях договора инвестиционного товарищества


В прошлом номере мы начали разговор о новом для российского законодательства институте инвестиционного товарищества[1]. В настоящей статье делаем предложение вашему вниманию подробное исследование отдельных отличительных черт, касающихся непосредственным образом договора инвестиционного товарищества, а еще ответственности товарищей.

Условия договора инвестиционного товарищества

Понятие «инвестиционное товарищество» введено Федеральным законом от 28.11.2011 №335‑ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон №335‑ФЗ), который вступил в силу 1 января 2012 года. Рассмотрим отличительные черты заключения такого договора.

Договор инвестиционного товарищества должен включать в себя условия, которые касаются размера, состава вкладов, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера долей каждого из товарищей в целом имуществе и порядка изменения таких долей, ответственности товарищей за нарушение прямых обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело, а еще иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена Федеральным законом №335‑ФЗ. Условия договора инвестиционного товарищества не имеют возможности предусматривать претворение в жизнь его участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной законом совместной инвестиционной деятельности.

Обратите внимание:

Изменение условий договора инвестиционного товарищества допускается по общему соглашению сторон либо, если такое соглашение не достигнуто, по решению суда.

В договоре инвестиционного товарищества могут содержаться условия об ответственности за неисполнение его участниками принятых на себя обязательств, предусматривающие критерии для определения пределов уменьшения судом неустойки исходя из степени и последствий нарушения таких обязательств, в том числе исходя из полного либо частичного неисполнения таких обязательств, суммы нарушенных либо неисполненных обязательств, продолжительности их нарушения, возможности устранения этих нарушений.

Конфиденциальность условий договора инвестиционного товарищества

Условия договора инвестиционного товарищества не пригодны раскрытию и охраняются согласно с Федеральным законом от 29.07.2004 №98‑ФЗ «О коммерческой тайне», за исключением случаев, если раскрытие существенных условий договора инвестиционного товарищества для неограниченного круга лиц осуществляется по общему согласию всех товарищей.

Обратите внимание:

Договором инвестиционного товарищества не быть может предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество). Соглашение товарищей об установлении негласного инвестиционного товарищества ничтожно.

Наряду с этим в законе в отдельности устанавливается, что нотариус, у которого осуществляются удостоверение и хранение документов согласно с Федеральным законом №335‑ФЗ, раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую в себя сведения о дате заключения, номере такого договора, его высоком звании (индивидуальном обозначении), об управляющем товарище либо управляющих товарищах, для не-ограниченного круга лиц с момента вступления в следствие договора инвестиционного товарищества в норме, установленном федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. На данный момент такой порядок не установлен.

Срок договора инвестиционного товарищества

Особенностью договора инвестиционного товарищества является то, что он обязан быть заключен с указанием срока либо цели в виде отменительного условия. Срок действия договора инвестиционного товарищества, в том числе заключенного с указанием цели в виде отменительного условия, не имеет возможности быть выше 15 лет.

Обратите внимание:

В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует на протяжении 15 лет.

При этом отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества на протяжении срока его действия либо до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества. Соглашение, устанавливающее иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества на протяжении срока его действия либо до достижения указанной в договоре цели, ничтожно. Отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества на протяжении срока его действия либо до достижения указанной в договоре цели также не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. В случае, если договором инвестиционного товарищества допускается отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества на протяжении срока его действия либо до достижения указанной в договоре цели, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия о порядке и последствиях данного отказа.

Нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества

К отличительным чертам договора инвестиционного товарищества относится и то, что сам договор и все вносимые в него изменения, а еще дополнительные соглашения и прогораммного обеспечения к нему, в том числе политического деятеля ведения общих дел (инвестиционная декларация), соглашения о полной либо частичной передаче товарищами своих прав и прямых обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры о таком, доверенность на ведение общих дел товарищей подлежат нотариальному удостоверению в количестве экземпляров, превышающем на 1 экземпляр количество товарищей. Один из этих экземпляров хранится у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Обратите внимание:

Нотариальное удостоверение и хранение договора инвестиционного товарищества и указанных документов у нескольких нотариусов не допускаются.

Прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не имеет своим результатом передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного управляющего товарища.

Доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам осуществляется только с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел товарищей, за исключением случаев, если такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Письменное согласие на доступ к указанным документам быть может изменено либо отозвано без письменного разрешения лица, получившего такой доступ, на протяжении срока, который установлен соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем, лишь на основании решения суда. При этом нотариус отвечает за расходования своих средств, причиненные по его вине участникам договора инвестиционного товарищества и (либо) другим лицам в следствии предоставления доступа к неполному объему либо к недействующей редакции удостоверенных и хранящихся у него документов.

Законодатель предусмотрел специальный порядок при прекращении полномочий и (либо) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов: уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к таким документам, о прекращении полномочий и (либо) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и передаче этих документов другому нотариусу не позже следующего трудового дня с даты такой передачи. В случае же, если нарушение уполномоченным управляющим товарищем данной прямые обязанности стало причиной причинение трат своих средств третьим лицам, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, такие лица имеет право настоятельно просить от уполномоченного управляющего товарища возмещения трат своих средств в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением среди них. Эти расходования своих средств не пригодны распределению между товарищами и возмещаются с помощью собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

Кроме того, устанавливается, что при прекращении полномочий и (либо) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, и передаче этих документов другому нотариусу уполномоченный управляющий товарищ не позже следующего трудового дня с даты их передачи выдает письменное согласие на доступ к таким документам третьим лицам, которым такое письменное согласие было выдано прежним нотариусом.

Нотариальное удостоверение любых изменений, внесенных в договор инвестиционного товарищества нотариусом, которому согласно с законодательством РФ переданы документы от нотариуса, полномочия которого прекращены, осуществляется после предоставления уполномоченным управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им указанных выше прямых обязанностей.

Обратите внимание:

Согласие управляющего товарища либо управляющих товарищей на доступ участников договора инвестиционного товарищества к договору инвестиционного товарищества, вносимым в него изменениям, дополнительным соглашениям и приложениям к нему, в том числе политическом деятеле ведения общих дел (инвестиционной декларации), соглашению о полной либо частичной передаче товарищами своих прав и прямых обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительным договорам о таком, доверенности на ведение общих дел товарищей, нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса, не требуется.

Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества

Товарищ, не являющийся управляющим товарищем, имеет право передать свои права и прямые обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью либо частично другому другу или 3-у лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется.

Обратите внимание:

Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается. Соглашение о такой передаче прав и обязанностей ничтожно.

При полной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу к нему переходят все права и прямые обязанности, принадлежавшие участнику договора инвестиционного товарищества, который передал свои права и прямые обязанности. Лицо, которое приобрело соответствующие права и прямые обязанности по договору инвестиционного товарищества, отвечает по общим обязательствам товарищей в норме, установленном ст. 14 Федерального закона №335‑ФЗ.

Соответственно, полная передача товарищем прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу прекращает участие этого товарища в договоре инвестиционного товарищества. Кроме того, необходимо отметить, что полная передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества осуществляется с согласия всех товарищей, если иные случаи не предусмотрены договором инвестиционного товарищества. Договором же инвестиционного товарищества быть может предусмотрена необходимость получения товарищами согласия управляющих товарищей и (либо) других товарищей на частичную передачу прав и обязанностей по договору. Договором инвестиционного товарищества быть может также предусмотрено преимущественное перед третьими лицами право товарищей на совершение сделки по полному либо частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества по цене, по которой совершается такая сделка, и на тому подобных равных условиях.

Изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества по требованию товарища

Товарищи правомочны настоятельно просить расторжения либо изменения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока либо цели в виде отменительного условия, в отношениях среди них и остальными товарищами в норме и по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК РФ, согласно с которой по требованию одной из сторон договор быть может изменен либо расторгнут по решению суда:

– при существенном нарушении договора другой стороной;

– в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами либо договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была имеет право рассчитывать при заключении договора.

Расторжение же либо изменение договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока либо цели в виде отменительного условия, по требованию товарищей в отношениях среди них и остальными товарищами по иным основаниям, не предусмотренным Федеральным законом №335‑ФЗ, не допускается.

В случае изменения либо расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу, у которого хранятся документы инвестиционного товарищества. Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества тогда не требуется.

Если договор инвестиционного товарищества не был прекращен в следствии расторжения договора по требованию его участника в отношениях между ним и остальными товарищами, товарищ, который не классифицируется управляющим и участие которого в договоре прекратилось, не несет ответственности по общим обязательствам, возникшим во время его участия в договоре.

Прекращение договора инвестиционного товарищества

Согласно законодательству договор инвестиционного товарищества прекращается:

– вследствие истечения установленного законом предельного срока договора инвестиционного товарищества;

– достижения цели, раз она была указана в договоре инвестиционного товарищества в виде отменительного условия;

– возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества принимает участие только один товарищ.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, в случае объявления кого‑или из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, несостоятельным (банкротом), гибели товарища, ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре инвестиционного товарищества юридического лица, выдела доли товарища по требованию его кредитора, расторжения договора инвестиционного товарищества по требованию 1-го из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным законом, договор инвестиционного товарищества в отношениях между остальными товарищами не прекращается.

Обратите внимание:

Со дня прекращения договора инвестиционного товарищества товарищи, состоявшие в договоре на момент его прекращения, отвечают по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц около и объеме, которые установлены Федеральным законом №335‑ФЗ.

Ответственность товарищей по общим обязательствам

По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а еще по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи несут ответственность солидарно всем имеющимся имуществом. По общим налоговым обязательствам товарищи несут ответственность всем имеющимся имуществом в норме, установленном законодательством о налогах и сборах. А по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, несет ответственность пропорционально и около стоимости являющейся собственностью ему оплаченной доли в целом имуществе товарищей и не несет ответственность иным своим имуществом. При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем имеющимся имуществом.

Обратите внимание:

Соглашение участников договора инвестиционного товарищества об устранении либо ограничении ответственности товарищей ничтожно.

Существенными условиями любого договора, заключаемого с субъектами предпринимательской деятельности любым из управляющих товарищей от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, являются:

– сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на день заключения указанного договора и о размере оплаченных долей в целом имуществе товарищей, не являющихся управляющими товарищами;

– условие об ограничении ответственности товарищей, не являющихся управляющими товарищами, пропорционально стоимости являющихся собственностью им оплаченных долей в целом имуществе товарищей, определяемой на день предъявления требований об исполнении обязательства;

– обязательства управляющего товарища, заключившего договор от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, уведомить в письменной форме контрагента о расторжении либо прекращении договора инвестиционного товарищества не меньше чем за 30 дней до этого.

Добровольное исполнение общих обязательств участников договора инвестиционного товарищества с помощью стоимости общего имущества товарищей осуществляется от имени всех участников договора инвестиционного товарищества любым управляющим товарищем.

Выдел доли товарища по требованию его кредитора

Законодатель предусмотрел право кредитора товарища на предъявление требования о выделе доли товарища-должника в целом имуществе товарищей для обращения на нее взыскания либо переводе на кредитора прав и обязанностей товарища-должника по договору инвестиционного товарищества при недостаточности у него иного имущества. В случае, если выдел доли должника в натуре невозможен или против выдела доли либо перевода прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества на кредитора возражают остальные товарищи, кредитор имеет право настоятельно просить продажи должником своей доли остальным товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с направлением вырученных от продажи средств на погашение долга. В случае же отказа остальных товарищей от приобретения доли должника кредитор имеет право настоятельно просить в судебном порядке обращения взыскания на долю должника в целом имуществе товарищей путем продажи этой доли с публичных торгов.

Обратите внимание:

При этом обращение взыскания на денежные средства, которые находятся на счете инвестиционного товарищества, допускается около капитала, составляющих долю должника в целом имуществе товарищей.

Ответственность управляющего товарища, в отношении которого договор инвестиционного товарищества расторгнут

В случае, если договор инвестиционного товарищества расторгнут в отношениях между управляющим товарищем и прочими товарищами и договор вследствие этого не был прекращен по основаниям, предусмотренным Федеральным законом №335‑ФЗ, такой управляющий товарищ либо его правопреемник в течение трех лет с момента расторжения договора инвестиционного товарищества в отношениях между управляющим товарищем и прочими товарищами несет ответственность перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим во время его участия в договоре инвестиционного товарищества, стоит отметить как если бы он не уходил участником данного договора.

При этом новый управляющий товарищ, вступивший в договор инвестиционного товарищества по вопросу, связанным с расторжением договора инвестиционного товарищества в отношениях между прежним управляющим товарищем и прочими товарищами либо по любым иным основаниям, не несет ответственности перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим до его вступления в договор инвестиционного товарищества.

Мы рассмотрели отдельные отличительные черты договора инвестиционного товарищества. Правоприменительная как покажет практика сильные и слабые стороны такой правовой конструкции, а еще ее жизнеспособность. 

________________________________

[1] Подробно читайте в статье А. П. Тишина «Инвестиционные товарищества: правовое регулирование», № 1, 2012.



Читайте так же:
Возможности применения производственного кооператива
Поправки в ГК РФ: отношения с иностранными компаниями и международное частное право
Новые правила выкупа арендованного имущества