Меню

Новости


Новый взгляд на статью 392 ТК РФ
Мошенничество в недвижимости
Комментарий к Федеральному закону от 07.06.2013 № 114-ФЗ
Материальная ответственность работников и возмещение ущерба
Должник продал свое имущество до вынесения судебного решения. Компании-взыскателю удалось оспорить эту сделку

Главная страница >> Юридические статьи >> Десять актуальных ответов о Законе N 223-ФЗ

Десять актуальных ответов о Законе N 223-ФЗ


После публикации статьи «В новый год с новым порядком закупки», посвященной Федеральному закону от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон N 223-ФЗ), многие читатели-специалисты стали задаваться вопросами насчет применения Закона N 223-ФЗ.

На наиболее пользующиеся популярностью вопросы несут ответственность ведущие эксперты Центра налогового и правового консультирования Группы корпораций «ИРБиС» Лебедева Екатерина и Локтионова Олеся.

1. На какие организации и с какой даты распространяется  Закон N 223-ФЗ?

Согласно ст. 8 Закона N 223-ФЗ сроки, по наступлению которых положения данного Закона становятся обязательными для предусмотренных внутри него юридических лиц, различаются исходя из на подобии этих юридических лиц.

Так, с 1 января 2013 года положения Закона N 223-ФЗ можно использовать следующие организации, указанные в ч. 7 ст. 8: – предприятия, осуществляющие виды деятельности, относящиеся к сфере деятельности естественных монополий, и (либо) регулируемые виды деятельности в области электро-, газо-, тепло-, водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, у которых общая доход от указанных видов деятельности составляет всего лишь десять процентов общей суммы выручки за 2011 год от всех видов осуществляемой такими организациями  деятельности;

– дочерние хозяйственные общества, более 50 процентов уставного денежных средств которых в совокупности принадлежит государственным корпорациям, государственным компаниям, субъектам естественных монополий, организациям, государственным унитарным предприятиям, государственным автономным учреждениям, хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия РФ, субъекта РФ превышает 50 процентов, дочерним хозяйственным обществам этих дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля этих дочерних хозяйственных обществ в совокупности превышает 50 процентов.

С 1 января 2014 года (если более ранний срок не будет предусмотрен представительным органом муниципального образования) положения Закона N 223-ФЗ можно использовать (ч. 8 ст. 8): – муниципальные унитарные предприятия;

– автономные учреждения, созданные муниципальными образованиями;

– хозяйственные общества, в уставном капитале которых доля участия муниципального образования в совокупности превышает 50 процентов;

– дочерние хозяйственные общества, более 50 процентов уставного денежных средств которых в совокупности принадлежит муниципальным унитарным предприятиям, хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия муниципального образования в совокупности превышает 50 процентов;

– дочерние хозйственные общества указанных дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля участия указанных дочерних хозяйственных обществ в совокупности превышает 50 процентов.

Все остальные юридические лица должны руководствоваться положениями Закона N 223-ФЗ, начиная с 1 января 2012 года.  К этим организациям относятся: – государственные корпорации;

– государственные компании;

– государственные унитарные предприятия;

– государственные автономные учреждения.

2. Какие документы должны разработать организации,  для того, чтобы соответствовать положениям Закона N 223-ФЗ?

Прежде всего, организации должны разработать и утвердить положение о закупках. Этот важный документ регламентирует закупочную деятельность заказчика и включает в себя требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а еще порядок заключения и исполнения соглашений.

Кроме того, сообразно с Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее также – Закон N 94-ФЗ), заказчики также должны разработать извещение о закупке, пакет документации, сопровождающей закупочную деятельность (по каждому из способов закупок), проект договора, который является неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, протоколы, составляемые в процессе закупки. Содержание извещения и документации о закупке должно соответствовать требованиям ч.ч. 9-11 ст. 4 Закона N 223.

Этими документами организации будут руководствоваться при претворении в жизнь закупок, посему чрезвычайно важно, для того, чтобы они соответствовали действующему законодательству РФ и учитывали интересы заказчика.

3. Какие способы закупок вполне можно применять?

Закон N 223-ФЗ предусматривает два основных способа претворения в жизнь закупок: аукцион и конкурс. Вполне вероятно претворение в жизнь закупки и в электронной форме, тогда перечень таких товаров, работ и услуг устанавливается Правительством РФ (ч. 4 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

При этом хотим отметить, что Закон N 223-ФЗ не включает в себя закрытого перечня способов закупки. Так, согласно ч. 3 ст. 3 Закона N 223-ФЗ в положении о закупке могут быть предусмотрены иные способы закупки. Это быть может, например, запрос ценовых предложений, конкурентные переговоры, закупка путем участия в процедурах, которые оганизованы продавцами продукции, и т.д.

Заказчик должен установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки и условия их применения, а еще порядок заключения соглашений.

4. Кто будет осуществлять контроль деятельность по закупкам?

Статья 6 Закона N 223-ФЗ предусматривает, что контроль за соблюдением требований данного Закона осуществляется в норме, установленном законодательством РФ. Согласно ч. 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ и п. 1 Постановления Правительства РФ от 20.02.2006 N 94 «О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на претворение в жизнь контроля в области размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд» функция по обжалованию действия или бездействия Заказчика возложена на Федеральную антимонопольную службу.

5. Как организации перестраховаться от недобросовестных поставщиков?

На основании ч. 7 ст. 3 Закона N 223-ФЗ заказчик имеет право установить требование об отсутствии сведений об участниках закупки в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном ст. 5 Закона N 223-ФЗ и (или) в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном Законом N 94-ФЗ.

Реестр недобросовестных поставщиков ведется ФАС Российской Федерации на офсайте «www.zakupki.gov.ru» (ч. 1 ст. 5 Закона N 223-ФЗ и пп. 5.3. п. 5 разд. II Положения о Федеральной антимонопольной службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331).

Согласно ч. 2 ст. 5 Закона N 223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об исполнителях: - которые уклонились от заключения соглашений;

- с которыми договоры расторгнуты по решению суда по вопросу, связанным с существенным нарушением условий данных соглашений.

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений в ФАС, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра содержатся в Положении о ведении реестра недобросовестных поставщиков и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, утв. постановлением Правительства РФ от 15.05.2007  N 292.

Сведения, содержащиеся в реестре недобросовестных поставщиков, обязаны быть доступны для ознакомления на офсайте без взимания платы. По прошествии 2-х лет со дня их внесения в реестр недобросовестных поставщиков они исключаются из реестра (ч. 5 ст.ст. 4-5 Закона N 223-ФЗ).

В соответствии с ч. 6 ст. 5 Закона N 223-ФЗ включение сведений об участнике закупки, уклонившемся от заключения договора, о поставщике (исполнителе, подрядчике), с которым договор расторгнут по вопросу, связанным с существенным нарушением им договора, в реестр недобросовестных поставщиков или содержание таких сведений в реестре недобросовестных поставщиков быть может обжаловано заинтересованным лицом в судебном порядке.

6. Будет ли считаться нарушением Закона N 223-ФЗ заключение соглашений посредником (агентом) по поручению заказчика (принципала), подпадающего под действие Закона N 223-ФЗ, на основании агентского договора без проведения торгов с 01.01.2012?

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики, указанные в ч. 2 ст. 1 Закона N 223-ФЗ, обязаны руководствоваться непосредственным образом общепризнанными мерками этого закона, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а еще положениями о закупке, утверждаемыми самими заказчиками.

Закон N 223-ФЗ не определяет сам порядок закупки, а только лишь дает указание заказчикам разработать и утвердить положение о закупках. Именно этот документ и будет регламентировать их закупочную деятельность.

Соответственно, заказчик правомочен определить в положении о закупке порядок проведения закупки, в том числе у единственного контрагента, услуг агента, который сам не будет обязан руководствоваться положениями Закона N 223-ФЗ.

В рассматриваемой ситуации на действия агента при заключении соглашений от его имени, однако в интересах заказчика (ст.105 ГК РФ) не будет распространяться действие Закона N 223-ФЗ.

7. Имеет право ли юридическое лицо, подпадающее под регулирование Закона N 223-ФЗ, с 1 января 2012 года до момента утверждения и размещения в установленном порядке положения о закупке проводить закупки, руководствуясь имеющимся положением о закупке?

Закон N 223-ФЗ вступает в следствие с 1 января 2012 года, за исключением ч. 3 ст. 4, вступающей в следствие с 1 января 2015 года (ч.ч. 1, 2 ст. 8 Закона N 223-ФЗ).

Некоторые категории заказчиков, указанные в ч.ч. 5-8 ст. 8 Закона N 223-ФЗ, можно использовать положения данного Закона с более поздних дат, но если ваша организация к числу таких не имеет никакого отношения, то по общему правилу (ч. 4 ст. 8 Закона N 223-ФЗ), заказчик должен разместить утвержденное положение о закупке на протяжении трех месяцев со дня вступления данного Закона в силу.

Иначе с 1 апреля 2012 года и до дня размещения утвержденного положения о закупке заказчику придется руководствоваться положениями Закона N 94-ФЗ.

Таким образом, Закон N 223-ФЗ не дает указаний про то, что до 1 апреля 2012 года заказчик обязан руководствоваться какими-либо иными документами. Закон N 223-ФЗ настоятельно просит от заказчиков утверждения положений о закупке, но ни о чем не говорит о возможности применения перед этим утвержденных положений.

В связи с изложенным считаем, что до 1 апреля 2012 года заказчик имеет право воплотить в жизнь закупки на основании перед этим существовавшего положения.

Кроме того, полагаем, что утверждение нового положения о закупке, которое, на самом деле, может дублировать уже действующее, является излишним. Заказчик должен проверить его на соответствие Закону N 223-ФЗ, указать, что оно принято в соответствии с названным законом и разместить его на своем веб сайте (ч. 3 ст. 8 Закона N 223-ФЗ).

8. Какая ответственность грозит юридическому лицу за нарушения сроков размещения положения о закупках, а еще при заключении соглашений на закупку товаров, работ, услуг без проведения соответствующих торгов, аукционов и других процедур?

Обращаем ваше внимание, что закупку товаров (работ, услуг) с учетом требований Закона N 223-ФЗ должны воплотить в жизнь только организации, перечисленные в ч. 2 ст. 1 указанного закона.

Согласно ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ положение о закупках должно регулировать порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения. По смыслу ч. 5 ст. 8 Закона N 223-ФЗ тогда, когда заказчик не утвердит положение о закупках до 1 апреля 2012 года, он должен будет применять нормы Закона N 94-ФЗ.

На заказчиков, которые перейдут на Закон N 94-ФЗ распространяется и ответственность за нарушение установленных указанным законом способов размещения.

Что касается ответственности заказчика, подпадающего под регулирование Закона N 223-ФЗ, при заключении соглашений на закупку товаров, работ, услуг без проведения соответствующих торгов, а еще в отсутствие положения о закупках, то надо указать следующее.

Любой участник закупки имеет право обжаловать в антимонопольный орган и в судебном порядке претворение в жизнь заказчиком закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного на офсайте положения о закупке и без применения положений Закона N 94-ФЗ (ч.ч. 9, 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

Важно знать, что в соответствии с ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ участником закупки признается любое физическое или юридическое лицо. Именно поэтому принятие заказчиком положения о закупке даст возможность сузить круг потенциальных участников заказа до лиц, соответствующих требованиям, установленным заказчиком в собственном положении.

Обращаем внимание, что в соответствии с ч.ч. 5, 15, 16 ст. 4 Закона N 223-ФЗ размещению подлежит информация о любой закупке, превышающей определенную сумму (100 000 или 500 000 рублей исходя из выручки), не имеющей никакого отношения к государственной тайне и вовсе не определенной Правительством РФ к той, сведения о которой не размещаются.

За нарушение требований Закона N 223-ФЗ и иных принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов РФ виновные лица отвечают по законодательству РФ (ст. 7 Закона N 223-ФЗ).

Отметим, что пока административной или иной ответственности за претворение в жизнь закупок способом, не соответствующим утвержденному организацией положению о закупках, законом не установлено, однако, полагаем, что в ближайшее время указанная ответственность будет предусмотрена путем внесения изменений в законодательство РФ сообразно с Законом N 94-ФЗ.

9. Имеет право ли заказчик проводить закупки во время до утверждения и размещения в установленном порядке положения о закупке, предусмотренного Законом N 223-ФЗ?

Закон N 223-ФЗ не включает в себя указания на конкретную дату, с которой заказчики обязаны воплотить в жизнь закупки на базе положения о закупке. Однако из буквального прочтения норм Закона можно заключить, что закупка товаров, работ, услуг уже с 1 января 2012 года должна осуществляться в соответствии с положениями о закупке, разрабатываемыми и утверждаемыми самими заказчиками.

Как мы ранее писали выше, в силу ч. 4 ст. 8 Закона N 223-ФЗ, если до 1 апреля 2012 года заказчик не разместит на веб-сайте утвержденное положение о закупке, то закупку он обязан будет осуществлять в норме, предусмотренном Законом N 94-ФЗ, до дня размещения утвержденного положения о закупке.

Чем следует руководствоваться во время выполнения закупок до 1 апреля 2012 года, если положение еще не утверждено и вовсе не размещено на веб-сайте, законом не установлено.

На основании изложенного, можно заключить, что Закон N 223-ФЗ не запрещает претворение в жизнь закупок в отсутствие положения о закупке и без применения Закона N 94-ФЗ до 1 апреля 2012 года. Соответственно, во время с 1 января 2012 года и до указанной даты закупки при отсутствии утвержденного положения о закупке могут осуществляться в прежнем порядке. Однако официальных разъяснений по этому поводу на данное время нет.

10. В соответствии с положениями Закона N 223-ФЗ ФГУП обязано до 01.04.2012 разработать положение о закупках. Данное положение о закупке составляется в части   приобретения товаров (работ, услуг) с помощью собственных средств или только в отношении приобретения товаров (работ, услуг) с помощью бюджетного финансирования?

Закон N 223-ФЗ не включает в себя каких-либо указаний на этот счет, а только лишь устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг некоторыми видами юридических лиц, в том числе государственными унитарными предприятиями (п. 1 ч. 2 ст. 1 Закона N 223-ФЗ).

В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ закупочную деятельность заказчика регламентирует принятое в соответствии с нормативными актами России и утвержденное в установленном указанным законом порядке положение о закупке.

Часть 4 ст.1 Закона N 223-ФЗ включает в себя ряд сфер деятельности, на которые Закон N 223-ФЗ не распространяется, потому, что они регулируются другими законами. Однако ограничений применения Закона N 223-ФЗ исходя из источников финансирования закупки Закон не включает в себя, точно также как и в отношении содержания положения о закупке.

Более того, Минэкономразвития Российской Федерации в собственном Письме от 02.09.2011 N Д28-317 разъяснил, что с целью применения Закона N 223-ФЗ не имеет значения цель закупки.

Следовательно, положение о закупке, утверждаемое государственным унитарным предприятием, должно регулировать любые закупки, кроме осуществляемых в областях, указанных в ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ.

В заключение  хотелось бы отметить, что Закон N 223-ФЗ по сравнению с Законом N 94-ФЗ более либерален, потому, что не включает в себя таких жестких ограничений: при желании заказчик может разработать положение о закупке и работать в соответствии с ним, а при отсутствии такого желания – ничего не разрабатывать и работать по Закону N 94-ФЗ.

С другой стороны, именно из-за общих фраз, которые содержатся в Законе N 223-ФЗ, у заказчиков на практике возникает большое количество вопросов что же касается его применения и организации процесса закупочной деятельности.

Обеспокоенность заказчиков понятна, однако, важно иметь в виду, что Закон N 223-ФЗ дает только лишь рамочное регулирование процедур закупок и предоставляет заказчикам высокий уровень самостоятельности в принятии решений о порядке претворения в жизнь закупок.

Многие организации, по всей вероятности, будут ориентироваться на нормы Закона N 94-ФЗ, но у заказчиков имеется возможность разработать персональные процедуры, которые будут наиболее удобны именно им, а еще получили возможность учитывать отраслевую специфику их деятельности.



Читайте так же:
Уплата налога. Момент исполнения обязанности
Присудили 90 миллиардов
Оспаривание решения ПФР о взыскании штрафа: успешный опыт обращения в суд